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                        劉峰律師
                        廣州刑事律師
                        只接受刑事案件辯護委托
                        電話:
                        18613049494
                        辯護
                        專題
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                        罪刑法定原則的靈魂在于其剛性——趙XX高空拋物一案審查起訴階段律師意見
                        2019-4-9 14:25:08
                        瀏覽:
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                        罪刑法定原則的靈魂在于其剛性

                        ——趙XX高空拋物一案審查起訴階段律師意見

                        廣州市白云區檢察院、尊敬的羅檢察員:

                        XX“高空拋物”被公安機關以以危險方法危害公共安全定性一案,目前已至審查起訴階段。辯護人已于前一段時間閱卷完畢。在研究完案卷后,并于2019325日上午電話與貴檢察員做了交流,口頭表達了相關意見。為完善辯護工作,現特形成書面律師意見,以供貴檢察員參考。請貴院予以重視,并根據《關于依法保障律師執業權利的規定》,將本意見入卷。

                        這個案子,辯護人在和貴檢察員電話交流時曾提到,辯護人在接受委托后,做過很多思考,并咨詢了國內一些著名的學者朋友和同行朋友,這一態度除了因為嚴謹性的考慮之外,更因為本案確實“大有說頭”。高空拋物入刑以危險方法危害公共安全犯罪,其實并不多見,高空拋物之前很多年都是以民事侵權糾紛定性,普遍上采取的認識是除了因損害結果應承擔民事賠償責任外,基本上是道德譴責的性質。除非產生嚴重的人身傷害后果,但也都是以結果犯罪名定性。但這幾年確實有了雖為數不多,但卻可以看到的入刑以危險方法危害公共安全犯罪的現象。只不過,這一定性頗受法學界和實務界的很大詬病。以江蘇連云港首起,也是唯一的一起高空拋物案“丁美剛高空拋物致人死亡案” ,檢方是以故意傷害起訴,而辯方以過失致人死亡回應,法院則以以危險方法危害公共安全判決。但判決結果作出后,法學界和律師界一片嘩然,幾乎沒有人能接受和認同這一判決。無不認為不但嚴重擴大了以危險方法危害公共安全罪刑法規定的適用,同時,也掩埋了案件的實質。什么是公共安全?是不是在公共場所發生的危及或可能危及他人人身權利的都定以為公共安全?公共安全的認定需要不需要一個標準?標準是什么?該以什么樣的態度確立這一標準?這種擴大適用是不是對罪刑法定原則的直接背叛?如何理解《刑法》第第一百一十四條、第一百一十五條的規定?

                        這些問題,可以說,都是在套以該罪名時不可能不考慮到的問題。以下是具體辯護意見:

                        一、定罪是嚴肅和嚴重的事,必須有明確的標準,嚴格遵循罪刑法定原則。

                        本罪名是一條“兜底罪名”,來自《刑法》第一百一十四條、第一百一十五條的規定,指的是“以與放火、決水、爆炸、投放危險物質相當的方式足以危害公共安全的行為!笨梢,刑法其實是給出了一個比較抽象的標準的,即與放火、決水、爆炸、投放危險物質相當的方式。

                        通俗上來理解,公共安全,指的是不特定多數人的人身安全,連財產安全都不能算在內。只能指人身。而不特定多數人,指最少三人以上。否則,即便是不特定的人,也是不特定的少數人。比如前一段時間湖南一個縣城,一個癌癥晚期患者,為報復社會,駕車在廣場上胡亂撞人,造成傷亡幾十人,顯然是可以與放火、決水、爆炸、投放危險物質相當的,就應該定該罪,而不能定故意殺人和故意傷害罪。但高空拋物,一般來說離這個標準距離還很遠,甚至非常遠。而且通俗的理解,還難以和刑法該條的標準劃等號。但這種通俗理解,我們還不能說就是刑法關于該罪名的標準。應該說,通俗的理解和刑法關于該罪名的標準還是偏低了。

                        當然也要看高空拋的是什么物,在什么場所拋,怎么拋的,如果拋的是炸彈,那就是爆炸罪了。如果在一個人群密集的廣場,你準備了幾十上百塊磚頭,從二十樓連續不斷地拋下,可以說,也和放火、決水、爆炸、投放危險物質相當了。雖然生活中的具體行為事件往往紛繁多樣,總而言之,我們在適用該罪名時,心里時刻要掛著放火、決水、爆炸、投放危險物質,用它們來作為一桿秤。

                        不光這樣的案件,辯護人認為,這些年來,在定罪時,刑法的適用,越來越有一種被擴大適用和類推解釋的現象,而對此的禁止是罪刑法定原則的要義。尤以尋釁滋事罪、詐騙罪等為典型。當我們在適用刑法需尋求更為具體的理解時,確實不可避免會出現刑法規定的理解好比一根橡皮筋,可以拉的很長,也可以縮的很短。根據罪刑法定原則,縮短可以,拉長不行。而縮短和拉長的背后,其實蘊含著司法者對法律精神的理解。同時也有著司法者個人價值觀念甚至司法品質的彰顯。這一點,希望貴檢察員能予以重視。罪刑法定原則之所以是原則,正在于其剛性,應是鋼條,而不是橡皮筋。而且,罪刑法定原則禁止類推解釋和擴大適用的背后還涉及刑法的謙抑性問題。

                        二、刑法的謙抑性應該在本案通過司法得到應有體現。

                        關于此點的刑法領域的一個常識是,英國哲學家邊沁有一句名言,稱“溫和的法律能使一個民族的生活方式具有人性;政府的精神會在公民中間得到尊重!边@句話可謂刑法所以要奉行“謙抑性”原則的法哲學依據。法律和司法應該是溫暖和充滿關懷的,而不能讓人覺得是一只張著血盆大口的猛虎。刑法是最嚴厲處罰最嚴重的法律。法治社會而言,刑法在最后頭,能不上刑則盡量不上刑,只有無法不上刑時才上刑,這正是刑法謙抑性的含義。種種看似嚇人的罪名這一面容背后的刑法,并不是一個張牙咧嘴的惡鬼,而應該是一個宅心仁厚的老人。

                        以危險方法危害公共安全罪,未有任何后果,則量刑在三年到十年,造成后果的則為十年以上、無期甚至死刑,和搶劫法定刑檔級相同?梢,該罪名是多么嚴重的行為。正因為如此,它對行為的要求才有較高的標準。本案中,一個女孩子,因喝醉酒和男朋友吵架,一氣之下從屋里扔出兩個行李箱和一些小雜物,定以此罪,就是普通良知也會覺得過了,太過了。如果對趙XX定以此罪,不可謂對其人生的不是一個不小的摧殘。

                        而且,即便偶有高空拋物被定以該罪名的,但從已出的法院判決案例來看,沒有一起不是造成受害人重傷或死亡的。這一點,貴檢察員可以查詢確證。而實際上,絕大多數的高空拋物案最后只是以民事侵權行為定性。為此,辯護人將附上幾份案例供貴檢察員參考。

                        三、本案定性為危害公共安全欠妥的一些案件細節。

                        就本案案情而言,即便按照公共安全的普通理解,也難以造成三人以上人身傷亡。本案高空拋物的地點是小區內道路,而且就拋的情形來看,必然產生拋物線,拋不到人行道,只能拋到行車道。所以案發時,其中一個行李箱是落在了道路中間的花欄內,另一只行李箱砸中了一個正在通行的車輛,導致車輛玻璃破裂。

                        電話溝通時,貴檢察員做了一個假設,如果車輛未行進,一家幾口人聚集一起在車外呢?但這種假設由于可能性太小,屬于偶然性,而和公共安全要求的近乎必然性的極大可能性有較大出入。如果無視可能性和必然性二范疇之間的區別,產生的問題就太大了。一個人在公共場所騎自行車騎太快了,都可能在諸多無巧不成書的偶然性因素集合存在時造成三人以上傷亡,但這無法定性為以危險方法危害公共安全,正是因為,可能性,尤其是上升到偶然性的極低的可能性和必然性之間有著一條寬闊的溝壑的原因。

                        本案也確實未造成任何人身傷亡,只造成了2600多元的受害人的財產損失。而且被告人已以10000元做出足額賠償,同時,受害人也出具了《諒解書》。

                        辯護人認為,本案的重點不光在對“公共安全”的認定,更在于“危險方法”的認定,上述陳述主要是針對公共安全問題,而危險方法,其實不能脫離放火、決水、爆炸、投放危險物質的參照坐標。而這一坐標,正和幾乎不可避免的必然性相稱。不管是“公共安全”,還是“危險方法”,本案都是遠遠達不到這一標準的。

                        因此辯護人希望貴檢察員能審慎對待本案,以不構成犯罪為由,對趙XX作出絕對不起訴決定,或者至少以情節顯著輕微為由,做出相對不起訴決定。

                        羅檢察員,

                        多年來的職業生涯的領悟,辯護人意識到,司法往往并不只是適用法律,同時也是在設立標準。立標準,責任是巨大和沉重的。而責任,對我們法律人一輩子都是靈魂性的所在。所以我們沒有理由不慎重。疑罪從無并不只是事實認定方面,也包括法律適用方面。甚至可以說,辯護人向貴檢察員出具該無罪意見,并不就是單純的為被告人說話,而更多是基于一個很深沉的職業使命和道德使命;蛘哒f一種正義觀念。而不斷推進的司法改革,顯然也現實地給我們提供了環境和契機。越來越多的案件再審平反,也有越來越多的案件以不起訴結案,以捍衛罪刑法定原則和刑法的謙抑性。這背后是社會的脈搏,也是法律的溫度。

                        畢竟,正如《法律職業的精神》的作者威爾金所說,法律人不僅是法律的代言人,更是人類靈魂的代言人。所以,又如哈佛大學前法學院院長西蒙斯所說,我們有義務,把我們的職業維持在一個很高的水準。

                        另外,最后,附上一本本人剛剛出版的職業理念性的拙作《理性與艱難》,作品拙劣,但尚可以表達敬意。請多批評指正。

                         

                        此致

                        廣州市白云區人民檢察院

                         

                        辯護人:劉峰,系廣東未央律師事務所律師

                        日期:2019326

                        附:

                        (1)    相關案例資料

                        (2)    王亮《諒解書》

                         



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